二、退一步說(shuō),本案即使在形式上構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)或聚眾賭博,潘某某也因其情節(jié)輕微、危害不大,依法可不按犯罪處理。
1、潘某某不屬于情節(jié)嚴(yán)重的情形
本案案發(fā)時(shí),查獲獨(dú)資進(jìn)16700元,而無(wú)法確定用途的、數(shù)額不大的記賬本完全不能作為認(rèn)定抽水?dāng)?shù)額的證據(jù)使用。因此,僅僅憑借潘某某一個(gè)人的供述無(wú)法確定本案具體的抽水金額。
那么,本身在涉賭金額不確定、證據(jù)不足的情況下,認(rèn)定案情是否屬情節(jié)嚴(yán)重時(shí)應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。同時(shí),在認(rèn)定開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)情節(jié)是否嚴(yán)重時(shí)不應(yīng)簡(jiǎn)單地只考慮金額,而應(yīng)該從開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間、參賭人數(shù)、賭資及非法獲利金額以及社會(huì)影響等多個(gè)方面進(jìn)行綜合考慮。
本案中,茶樓在7月份初才開(kāi)張,經(jīng)營(yíng)時(shí)間不長(zhǎng),參賭人數(shù)少,賭資較少,社會(huì)影響極為有限,因此潘某某不屬于開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)情節(jié)嚴(yán)重的情形。
2、貴院有權(quán)依據(jù)本案事實(shí)及法律規(guī)定,依法作出不起訴的處理決定
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百八十六條第二款規(guī)定:人民檢察院對(duì)于犯罪情節(jié)輕微,依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的案件,應(yīng)當(dāng)寫(xiě)出偵查終結(jié)報(bào)告,并且制作不起訴意見(jiàn)書(shū)。
本案中,潘某某身為一名女生意人,并不是主觀惡性較深的人,更談不上有多大的人身危險(xiǎn)性,通過(guò)教育,就可以徹底改正其錯(cuò)誤,對(duì)其盡量寬宥既符合犯罪情節(jié),也符合我國(guó)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策,“可訴可不訴的不訴”。試想,如果潘某某這種情節(jié)輕微的情形都不能得到司法機(jī)關(guān)的寬宥,也就意味著國(guó)家刑事政策中明確規(guī)定的“當(dāng)寬則寬”在司法實(shí)踐中落空了,也意味著我國(guó)《刑事訴訟法》中所規(guī)定的“保護(hù)人權(quán)”原則在司法實(shí)踐中遭到漠視。
因此,本案社會(huì)危害性不大,依照我國(guó)《刑法》規(guī)定不需要判處刑法或者免除刑罰,貴院作出不起訴的決定完全有事實(shí)和法律依據(jù)。
綜上所述,本律師基于本案的事實(shí)、刑事法律的規(guī)定、司法解釋和國(guó)家的刑事政策向貴院提出不起訴潘某某的法律意見(jiàn),望貴院本著“以人為本”的司法理念予以采納,寬大處理已經(jīng)深深悔恨自己錯(cuò)誤行為的潘某某,使本案的處理達(dá)到法律效果和社會(huì)效果的最佳統(tǒng)一。
辯護(hù)人:廣東國(guó)暉律師事務(wù)所
張解義律師
王平聚律師
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