【案情】

小游在微信里建立了一個(gè)名為“接龍敢不敢”的微信群，后經(jīng)朋友之間相互拉人進(jìn)群，有群成員19人。群內(nèi)公約為：由群主小游先發(fā)紅包金額200元，紅包個(gè)數(shù)6個(gè)，設(shè)置為拼手氣搶紅包，即每個(gè)紅包金額由系統(tǒng)隨機(jī)，同時(shí)規(guī)定每次大家搶完之后，搶得金額最低者繼續(xù)發(fā)出相同金額的紅包。兩個(gè)月以來，有部分成員賺了4萬余元，而運(yùn)氣最差的成員則輸了5萬余元。今年4月26日，群成員康某妻子因康某搶紅包損失金額3.6萬元到當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶊?bào)警。

【分歧】

關(guān)于小游等19人的行為是否構(gòu)成賭博罪，主要有兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，小游等人的行為只是朋友之間的娛樂，雖然行為不當(dāng)，但不構(gòu)成犯罪。

第二種意見認(rèn)為，小游等人的行為符合賭博罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以賭博罪定罪處罰。

【評析】

深圳刑事律師同意第二種觀點(diǎn)，主要理由如下：

首先，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第一款之規(guī)定：“以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。”據(jù)此可以看出，賭博罪的典型特征是以營利為目的而進(jìn)行的。

其次，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條之規(guī)定：“不以營利為目的，進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂活動(dòng)，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費(fèi)用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。”而從本案中輸贏的金額來看，參與搶紅包的成員輸贏多達(dá)5萬元之多，并非司法解釋規(guī)定的“少量財(cái)物輸贏的娛樂活動(dòng)”。

再次，結(jié)合到本案情況來看，小游等人開設(shè)的微信紅包接龍群中的紅包搶的均為金錢，且19人組建的微信紅包接龍群在長達(dá)兩個(gè)月之內(nèi)長期如此反復(fù)頻繁操作搶紅包，成員間輸贏多達(dá)5萬余元，營利意圖非常明顯。因此，完全符合賭博罪以營利為目的進(jìn)行財(cái)物賭博的特征。

綜上，小游等19人的行為構(gòu)成賭博罪，應(yīng)以賭博罪定罪處罰。

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